2021年3月1日，《中華人民共和國刑法修正案（十一）》正式施行，對(duì)非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪刑法條文作出重大修改，2022年2月24日，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于修改〈最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉的決定》，對(duì)原司法解釋中有關(guān)非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了修改完善。我們?cè)谏鲜鑫募幕A(chǔ)上，整理了非法吸收公眾存款罪的最新規(guī)定，供讀者參考。

一、刑法規(guī)定

《中華人民共和國刑法（2020修正）》第一百七十六條【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。

二、犯罪構(gòu)成

主觀方面：本罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，即行為人明知自己非法吸收公眾存款的行為會(huì)造成破壞金融管理秩序的結(jié)果，仍然希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，過失不能構(gòu)成本罪。此外要注意，如果有證據(jù)證明行為人對(duì)吸收的資金具有非法占有的目的，則可能觸犯集資詐騙罪。

客觀方面：本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人未經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，公開宣傳，向社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金，承諾到期還本付息，破壞金融管理秩序的行為。

主體：本罪的主體為一般主體，即年滿16周歲且具有刑事責(zé)任能力的自然人。單位也可以成為本罪的主體。

客體：本罪侵犯的客體是國家金融管理秩序。非法吸收公眾存款，必然影響國家對(duì)金融活動(dòng)的監(jiān)管，損害金融機(jī)構(gòu)的信用，損害存款人的利益。

三、非法吸收公眾存款罪的特征

（1）非法性

所謂非法性，是指未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金。非法性是非法吸收公眾存款的根本特征。在我國，能夠向社會(huì)公眾吸收存款的主體是依法經(jīng)過國家有關(guān)部門批準(zhǔn)成立并開展吸收存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他機(jī)構(gòu)。未經(jīng)批準(zhǔn)，任何單位或個(gè)人都不能向社會(huì)公眾吸收存款。

（2）公開性

所謂公開性，是指通過各種途徑向社會(huì)公眾傳播吸收資金的信息。公開宣傳的具體途徑可以多種多樣，既可以通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信、網(wǎng)絡(luò)等途徑直接向社會(huì)公開宣傳，也可以通過發(fā)展下線、口口相傳等相對(duì)隱蔽的方式進(jìn)行；行為人主觀上既可以是直接的故意，也就是希望通過公開宣傳擴(kuò)大影響，吸收更多存款，也可以是間接的故意，明知吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散而予以放任。

（3）利誘性

所謂利誘性，是指承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)。平時(shí)我們向銀行存款，銀行會(huì)按照一定利率支付給我們利息，到期向我們還本付息。非法集資活動(dòng)也具有這種還本付息的特征，只不過其本金和利息并不必然表現(xiàn)為現(xiàn)金，還可能是實(shí)物、股權(quán)等具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的財(cái)產(chǎn)。

（4）不特定性

所謂不特定性，是指向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。俗話說“三人成眾”，刑法中的不特定對(duì)象是指三人以上的社會(huì)公眾。不特定性是非法集資的基本特征。對(duì)于集資對(duì)象是否特定的判斷,既要考察行為人主觀上是否僅向特定對(duì)象吸收資金,又要考察其客觀上所實(shí)施的行為是否可控。

四、量刑標(biāo)準(zhǔn)

注意：立案標(biāo)準(zhǔn)不再區(qū)分單位和個(gè)人

非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任【三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金】：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在100萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的。

（四）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在50萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在25萬元以上，同時(shí)具有下列情節(jié)之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：1.曾因非法集資受過刑事追究的；2.二年內(nèi)曾因非法集資受過行政處罰的；3.造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)【三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金】：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在500萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象500人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的。

（四）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在250萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在150萬元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其他嚴(yán)重情節(jié)。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)【十年以上有期徒刑，并處罰金】：

（一）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在5000萬元以上的；

（二）非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象5000人以上的；

（三）非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在2500萬元以上的。

（四）非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在2500萬元以上或者給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在1500萬元以上，同時(shí)具有本解釋第三條第二款第三項(xiàng)情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為其他特別嚴(yán)重情節(jié)。

量刑標(biāo)準(zhǔn)以表格簡單列示如下：

五、常見行為方式

違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（1）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（2）通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；

（3）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（4）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

實(shí)施下列行為之一，符合前述4個(gè)條件，應(yīng)依照非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（1）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（2）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（3）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（4）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（5）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（6）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（7）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（8）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（9）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（10）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

（11）其他非法吸收資金的行為。

六、常見問題

1、主觀故意的認(rèn)定

認(rèn)定行為人是否具有非法吸收公眾存款的犯罪故意，應(yīng)當(dāng)依據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、本人因同類行為受到行政處罰或者刑事追究情況以及吸收資金方式、宣傳推廣、合同資料、業(yè)務(wù)流程等證據(jù)，結(jié)合其供述，進(jìn)行綜合分析判斷。

對(duì)于無相關(guān)職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景，且從業(yè)時(shí)間短暫，在單位犯罪中層級(jí)較低，純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人提出辯解的，如確實(shí)無其他證據(jù)證明其具有主觀故意的，可以不作為犯罪處理。另外，實(shí)踐中還存在犯罪嫌疑人提出因信賴行政主管部門出具的相關(guān)意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解。如果上述辯解確有證據(jù)證明，不應(yīng)作為犯罪處理，但應(yīng)當(dāng)對(duì)行政主管部門出具的相關(guān)意見及其出具過程進(jìn)行查證，如存在以下情形之一，仍應(yīng)認(rèn)定犯罪嫌疑人具有非法吸收公眾存款的主觀故意：

（1）行政主管部門出具意見所涉及的行為與犯罪嫌疑人實(shí)際從事的行為不一致的；

（2）行政主管部門出具的意見未對(duì)是否存在非法吸收公眾存款問題進(jìn)行合法性審查，僅對(duì)其他合法性問題進(jìn)行審查的；（3）犯罪嫌疑人在行政主管部門出具意見時(shí)故意隱瞞事實(shí)、弄虛作假的；（4）犯罪嫌疑人與出具意見的行政主管部門的工作人員存在利益輸送行為的；（5）犯罪嫌疑人存在其他影響和干擾行政主管部門出具意見公正性的情形的。

對(duì)于犯罪嫌疑人提出因信賴專家學(xué)者、律師等專業(yè)人士、主流新聞媒體宣傳或有關(guān)行政主管部門工作人員的個(gè)人意見而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解，不能作為犯罪嫌疑人判斷自身行為合法性的根據(jù)和排除主觀故意的理由。

2、關(guān)于涉案下屬單位的處理問題

辦理非法集資刑事案件中，人民法院、人民檢察院、公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)全面查清涉案單位，包括上級(jí)單位（總公司、母公司）和下屬單位（分公司、子公司）的主體資格、層級(jí)、關(guān)系、地位、作用、資金流向等，區(qū)分情況依法作出處理。

上級(jí)單位已被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)，且全部或者大部分違法所得歸下屬單位所有的，對(duì)該下屬單位也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。上級(jí)單位和下屬單位構(gòu)成共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪單位的地位、作用，確定犯罪單位的刑事責(zé)任。

上級(jí)單位已被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位實(shí)施非法集資犯罪活動(dòng)，但全部或者大部分違法所得歸上級(jí)單位所有的，對(duì)下屬單位不單獨(dú)認(rèn)定為單位犯罪。下屬單位中涉嫌犯罪的人員，可以作為上級(jí)單位的其他直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。

上級(jí)單位未被認(rèn)定為單位犯罪，下屬單位被認(rèn)定為單位犯罪的，對(duì)上級(jí)單位中組織、策劃、實(shí)施非法集資犯罪的人員，一般可以與下屬單位按照自然人與單位共同犯罪處理。

上級(jí)單位與下屬單位均未被認(rèn)定為單位犯罪的，一般以上級(jí)單位與下屬單位中承擔(dān)組織、領(lǐng)導(dǎo)、管理、協(xié)調(diào)職責(zé)的主管人員和發(fā)揮主要作用的人員作為主犯，以其他積極參加非法集資犯罪的人員作為從犯，按照自然人共同犯罪處理。

3、與集資詐騙罪的主要區(qū)別

非法吸收公眾存款與集資詐騙罪的主要區(qū)別在于集資詐騙罪具有非法占有目的。集資后具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對(duì)該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對(duì)具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

4、關(guān)于犯罪數(shù)額的認(rèn)定問題

非法吸收或者變相吸收公眾存款構(gòu)成犯罪，具有下列情形之一的，向親友或者單位內(nèi)部人員吸收的資金應(yīng)當(dāng)與向不特定對(duì)象吸收的資金一并計(jì)入犯罪數(shù)額：

（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的；

（二）以吸收資金為目的，將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的；

（三）向社會(huì)公開宣傳，同時(shí)向不特定對(duì)象、親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。集資參與人收回本金或者獲得回報(bào)后又重復(fù)投資的數(shù)額不予扣除，但可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

負(fù)責(zé)或從事吸收資金行為的犯罪嫌疑人非法吸收公眾存款金額，根據(jù)其實(shí)際參與吸收的全部金額認(rèn)定。但以下金額不應(yīng)計(jì)入該犯罪嫌疑人的吸收金額：

（1）犯罪嫌疑人自身及其近親屬所投資的資金金額；

（2）記錄在犯罪嫌疑人名下，但其未實(shí)際參與吸收且未從中收取任何形式好處的資金。

吸收金額經(jīng)過司法會(huì)計(jì)鑒定的，可以將前述不計(jì)入部分直接扣除。但是，前述兩項(xiàng)所涉金額仍應(yīng)計(jì)入相對(duì)應(yīng)的上一級(jí)負(fù)責(zé)人及所在單位的吸收金額。

5、關(guān)于寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策把握問題

辦理非法集資刑事案件，應(yīng)當(dāng)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，依法合理把握追究刑事責(zé)任的范圍，綜合運(yùn)用刑事手段和行政手段處置和化解風(fēng)險(xiǎn)，做到懲處少數(shù)、教育挽救大多數(shù)。要根據(jù)行為人的客觀行為、主觀惡性、犯罪情節(jié)及其地位、作用、層級(jí)、職務(wù)等情況，綜合判斷行為人的責(zé)任輕重和刑事追究的必要性，按照區(qū)別對(duì)待原則分類處理涉案人員，做到罰當(dāng)其罪、罪責(zé)刑相適應(yīng)。

重點(diǎn)懲處非法集資犯罪活動(dòng)的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者和管理人員，包括單位犯罪中的上級(jí)單位（總公司、母公司）的核心層、管理層和骨干人員，下屬單位（分公司、子公司）的管理層和骨干人員，以及其他發(fā)揮主要作用的人員。

對(duì)于涉案人員積極配合調(diào)查、主動(dòng)退贓退賠、真誠認(rèn)罪悔罪的，可以依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

6、非法吸收公眾存款罪與變相吸收公眾存款、民間借貸的區(qū)分

變相吸收公眾存款的行為與非法吸收公眾存款的行為在非法性特征和對(duì)象特征以及承諾的義務(wù)等方面均是相同的，所不同的是非法吸收公眾存款是以直接的名義吸收存款，表現(xiàn)在其出具存款憑證，并承諾在一定期限內(nèi)還本付息；而變相吸收公眾存款則不以直接吸收存款的名義出現(xiàn)，而以成立資金互助會(huì)或以投資、集資入股等名義，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同。這里承諾的義務(wù)與吸收公眾存款的性質(zhì)相同，即都是承諾在一定期限內(nèi)還本付息，從而達(dá)到吸收公眾存款的目的。另外， “民間借貸”只能是針對(duì)社會(huì)中少數(shù)個(gè)人或者特定對(duì)象之間的“借貸”行為，而對(duì)于“向社會(huì)不特定對(duì)象”吸收存款的行為當(dāng)然不屬于“民間借貸”。

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