最高院為了落實(shí)和深化庭審實(shí)質(zhì)化，陸續(xù)出臺(tái)了一系列規(guī)范性文件，建立和完善了一系列配套改革措施和制度，包括規(guī)范庭前會(huì)議，完善法庭調(diào)查，細(xì)化非法證據(jù)排除的程序，落實(shí)證人出庭作證，擴(kuò)大辯護(hù)律師全覆蓋范圍，細(xì)化對(duì)律師辯護(hù)權(quán)的保障，可謂殫精竭慮，苦口婆心，就差手把手來(lái)教導(dǎo)刑事法官如何從各個(gè)方面積極發(fā)揮庭審在刑事訴訟中的決定性作用了。

然而庭審終究不是法官的獨(dú)角戲，在這場(chǎng)大戲中，律師也是絕對(duì)的主角之一。庭審實(shí)質(zhì)化的關(guān)鍵，不僅在于多個(gè)維度的制度保障和細(xì)節(jié)落實(shí)，更在于律師的辯護(hù)是否落到實(shí)處，是否實(shí)現(xiàn)了有效辯護(hù)，是否準(zhǔn)確抓住了案件的焦點(diǎn)，是否實(shí)現(xiàn)了對(duì)控方的精準(zhǔn)打擊，是否引起了法官的注意和關(guān)切，最終，是否說(shuō)服了法官。

所謂庭審實(shí)質(zhì)化，所謂保障律師辯護(hù)權(quán)，絕不是提倡辯護(hù)權(quán)的濫用和訴訟資源的浪費(fèi)，絕不是律師擁有了想說(shuō)什么就說(shuō)什么，想說(shuō)多久就說(shuō)多久的自由。效率和公正永遠(yuǎn)是庭審實(shí)質(zhì)化的題中應(yīng)有之義。

自從強(qiáng)調(diào)保障律師的辯護(hù)權(quán)以來(lái)，出現(xiàn)了一種現(xiàn)象。律師在法庭天馬行空的發(fā)問(wèn)，離題萬(wàn)里的意見(jiàn)，似乎擁有了尚方寶劍。審判長(zhǎng)的引導(dǎo)和提醒，都會(huì)遭到律師的抗議，被冠以“不讓律師說(shuō)話”的帽子，如果碰到一個(gè)戲精型律師，斷章取義發(fā)到互聯(lián)網(wǎng)上，會(huì)招來(lái)極大的麻煩和壓力，久而久之，審判長(zhǎng)也不愿意管了也不敢管了，很多庭審已經(jīng)演變成另外一種流于形式和走過(guò)場(chǎng)。你愛(ài)怎么問(wèn)就怎么問(wèn)，愛(ài)怎么說(shuō)就怎么說(shuō)，你念你的經(jīng)，我打我的坐，相看兩相厭。 這絕對(duì)是對(duì)庭審實(shí)質(zhì)化最大的傷害。

一個(gè)健康的有效的庭審，一定是雙方、甚至三方能在一個(gè)頻道上共鳴。你所說(shuō)的，是我想聽(tīng)的，我引你為知己；你所說(shuō)的，是我沒(méi)想到的，是開(kāi)闊我視野的，是啟迪我智慧的，我尊你為老師。你說(shuō)話的時(shí)候，我注視你，我眼里有光，甚至微不可覺(jué)的點(diǎn)頭，那你的辯護(hù)是有效的；你說(shuō)話的時(shí)候，我眼神空洞、微不可覺(jué)的痛苦、皺眉，那你的辯護(hù)可能不僅沒(méi)在點(diǎn)上，還過(guò)于冗長(zhǎng)重復(fù)、說(shuō)車(chē)轱轆話，甚至完全沒(méi)有邏輯。

辯護(hù)的目的一定不是為了表現(xiàn)自己的口才，也不是為了把公訴人按在地上摩擦，而是千方百計(jì)，讓你的被告人獲得一個(gè)從輕的處罰，或者一個(gè)無(wú)罪的判決。因此，針對(duì)不同案件采用不同的辯護(hù)思路，至關(guān)重要。

一、簡(jiǎn)易案件：不添亂

這里的簡(jiǎn)易案件，是指事情清楚、證據(jù)充分、法律定性無(wú)爭(zhēng)議的案件。這里的不添亂，指的是，不給被告人添亂。

1. 不要以為這類案件辯護(hù)空間不大，就劍走偏鋒，走著走著就真偏了。

幾年前，我審理一個(gè)簡(jiǎn)單的毒品案件，販賣(mài)冰毒一點(diǎn)幾克，在公安民警布控下交易，人贓并獲。

律師開(kāi)宗明義，要做無(wú)罪辯護(hù)，并且為了支持他的無(wú)罪觀點(diǎn)，他要先問(wèn)被告人五個(gè)大問(wèn)題三十個(gè)小問(wèn)題。從被告人開(kāi)的是什么牌子的車(chē)，問(wèn)到被告人住在哪個(gè)地段、小區(qū)均價(jià)多少、年收入多少、哪一年來(lái)珠海……我提醒他發(fā)問(wèn)要緊扣案件事實(shí)，他鄭重又莊嚴(yán)的宣布，他的每一個(gè)問(wèn)題都與案件的定罪有重大影響，請(qǐng)審判長(zhǎng)保護(hù)他的發(fā)問(wèn)權(quán)。他這么胸有成竹，我以為他在下一盤(pán)很大的棋，結(jié)果，他問(wèn)的一切問(wèn)題只是為了證明，被告人具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力。他無(wú)罪辯護(hù)的最重要根基之一，源于“有錢(qián)人不會(huì)販毒”的邏輯。

要知道，被告人的認(rèn)罪態(tài)度，在量刑上最大幅度可以從輕20%，而在此基礎(chǔ)上，法官還有10%的自由裁量權(quán)。

2. 不要以為這類案件辯護(hù)空間不大，就抱著“死馬當(dāng)活馬”的態(tài)度，有時(shí)候，馬其實(shí)是你醫(yī)死的。

    案，被告人在偵查階段穩(wěn)定供認(rèn)，家屬也已經(jīng)對(duì)被害人退賠，取得被害人諒解了，按照司法慣例，是可以適用緩刑的。

被告人當(dāng)庭翻供，做不出合理解釋，辯護(hù)人作無(wú)罪辯護(hù)，又是要補(bǔ)查，又是要調(diào)證。

    人沒(méi)有悔罪態(tài)度，不符合緩刑條件，判了三年。二審期間幡然醒悟，愿意認(rèn)罪，但二審法官認(rèn)為他先翻供后認(rèn)罪，是一種投機(jī)行為，還是維持了一審判決，仍然是三年有期徒刑。

    類案件的辯護(hù)思路是：硬件做到位，軟件更優(yōu)化

    辯論賽，目的不是為了贏對(duì)手，也不是咄咄逼人把公訴人說(shuō)到啞口無(wú)言你就勝利了，而是盡所有的努力，給自己的被告人爭(zhēng)取一個(gè)最優(yōu)的結(jié)果。某些時(shí)候，撤退也是一種勝利，妥協(xié)也是一種勝利。

    ，不僅律師可作為的空間很大，而且非常考驗(yàn)一個(gè)刑辯律師審時(shí)度勢(shì)的敏銳、靈活應(yīng)變的能力和與人溝通的情商。

（1）有被害人的案件，律師要做好橋梁和談判專家，成為矛盾的緩和者，而不是激化者，更不要把被害人對(duì)被告人的不滿轉(zhuǎn)化為對(duì)律師的不滿。

一起故意傷害案，律師有意調(diào)解，在談判賠償金額的時(shí)候，為了盡可能壓低，她說(shuō)，被害人自身也存在過(guò)錯(cuò)，監(jiān)控錄像顯示他臉部被打后，由于腫痛，他揉搓了臉部導(dǎo)致傷害后果加重。把被害人氣得當(dāng)場(chǎng)表示，給錢(qián)也不要了，要求法庭重判。

要知道，積極賠償被害人損失，能取得諒解的，在量刑幅度上最大可以從輕50%。

（2）有些小案件，開(kāi)庭的時(shí)候被告人已經(jīng)羈押了好幾個(gè)月，律師得根據(jù)量刑建議或者搜索承辦法官的類似判例進(jìn)行預(yù)判，被告人很有坐多久判多久，那么就不要節(jié)外生枝，申請(qǐng)補(bǔ)查這個(gè)、補(bǔ)查那個(gè)，甚至關(guān)于自首、立功的線索都沒(méi)必要提了。因?yàn)橐谎a(bǔ)查，等到下次開(kāi)庭、宣判，好幾個(gè)月過(guò)去了。你得時(shí)刻記得你的目的，不是為了參加司考，索求一個(gè)滿分答案，也不是為了進(jìn)行精準(zhǔn)的案例分析，而是為了讓被告人早日出來(lái)。

如果你還不放心，那么與法官的溝通就顯得非常重要了。當(dāng)然，法官是絕不會(huì)告訴你確切的結(jié)果，這關(guān)乎審判秘密和工作紀(jì)律。但是這種溝通也絕不是無(wú)意義的，人和人之間的傳情達(dá)意，通過(guò)精確的文字表達(dá)的只占一小部分，更重要的是能讀懂對(duì)方的語(yǔ)氣、語(yǔ)境和空白處的言外之意。

以前看過(guò)一個(gè)非常知名的訪談節(jié)目的主持人寫(xiě)的一篇文章，她說(shuō)，在采訪時(shí)，有些問(wèn)題，非常敏感、敏銳，明知被采訪者不會(huì)回答，但還是要問(wèn)，而且必須要問(wèn)，被采訪者的表情、肢體語(yǔ)言，甚至是他的沉默，本身就是一種答案。

如果你再能提交一份該法官以往同類案件同樣情節(jié)的判例，就基本鎖定勝局了。

（3）積極退贓退賠、取得諒解，認(rèn)罪認(rèn)罰，提交被告人符合社矯條件的證明……這些法定和酌定的從輕情節(jié)，是我所說(shuō)的硬件，是被告人得以輕判的重要基礎(chǔ)。那么，在法庭上的得體表現(xiàn)，取得法官的理解和同情，那就是重要的軟實(shí)力了。

簡(jiǎn)易案件庭審節(jié)奏都比較快，有些十幾分鐘或者幾十分鐘就結(jié)束了，絕大多數(shù)被告人是第一次參加庭審，難免緊張、不知所措、詞不達(dá)意。要給法官留下好印象，律師的提前輔導(dǎo)非常重要。就像大考之前我們要去踩點(diǎn)，熟悉考場(chǎng)環(huán)境一樣，律師在會(huì)見(jiàn)被告人時(shí)，如果向他詳細(xì)介紹庭審流程，甚至包括法庭布局、法官會(huì)問(wèn)什么問(wèn)題等，有助于他在庭審時(shí)克服緊張情緒，能更自然、從容地表達(dá)自己的觀點(diǎn)、訴說(shuō)自己的不得已。如果他能成功地獲取法官的好感、同情，讓法官感受到他的真心悔過(guò)、良知尚存、情非得已，甚至把法官都說(shuō)哭，他就得到了一個(gè)優(yōu)秀的庭審分。

法律雖然是冰冷的條文，但適用法律的，是有血有肉有情感的人。 當(dāng)然我不會(huì)告訴你，怎么說(shuō)，說(shuō)什么，才能更有效地打動(dòng)法官。因?yàn)槲覀兿胍?jiàn)到的是真實(shí)的被告人，以前在庭審中也見(jiàn)識(shí)過(guò)演技比較浮夸的被告人，效果適得其反。

總之，律師所起的作用，絕不僅僅只限于查清事實(shí)、提供法律意見(jiàn)，可以有些外在的延伸。

二、 疑難、復(fù)雜、重大、敏感案件：高處著眼、低處著手

簡(jiǎn)易案件之外，還有一類疑難案件。根據(jù)普遍適用的二八定律，這類案件占所有刑事案件的比重大約20%，但是折磨和消耗刑事法官的時(shí)間和心力，大約是80%。

這類案件的“難”，難以一言以蔽之。體現(xiàn)在，每個(gè)案件，各有各的“難”。有的難在事實(shí)認(rèn)定困難，幾十甚至上百宗案卷，泥沙俱下，魚(yú)目混珠，要在其中挑出有用的證據(jù)，抽絲剝繭，相互印證，搭建出確定的全面的法律事實(shí)；有的難在法律適用，經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的飛速發(fā)展，各種新技術(shù)、新手法、新領(lǐng)域的涌現(xiàn)，會(huì)顛覆以往對(duì)傳統(tǒng)犯罪的認(rèn)知，比如，偷換商家二維碼坐等收款構(gòu)成盜竊還是詐騙，比如，登錄他人微信后從關(guān)聯(lián)的銀行卡轉(zhuǎn)賬的行為是盜竊還是信用卡詐騙，比如，介紹人頭在平臺(tái)投資收取提成構(gòu)成傳銷(xiāo)還是非法吸存？

還有一類是觸動(dòng)社會(huì)神經(jīng)、公眾痛感或者是群體性利益，社會(huì)敏感度、關(guān)注度高的案件。

古人云，疾風(fēng)知?jiǎng)挪荩迨幾R(shí)忠臣。這類案件，會(huì)讓良莠不齊的律師隊(duì)伍層次分明，一部分律師一籌莫展、灰頭土臉，也會(huì)讓一部分有雄心的刑辯律師們有一個(gè)更大的舞臺(tái)施展拳腳，大放異彩，揚(yáng)名立萬(wàn)。

如何辦理這類案件呢？最高法的審判長(zhǎng)于同志對(duì)法官們的忠告以及著名學(xué)者陳瑞華教授對(duì)律師們的忠告如出一轍：把社會(huì)問(wèn)題、政治問(wèn)題法律化，把法律問(wèn)題技術(shù)化，把技術(shù)問(wèn)題細(xì)節(jié)化。無(wú)論你對(duì)大的方面考慮多少，終歸要落到定罪量刑的法律適用上來(lái)。而如何適用法律，最根本的前提是對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)定。

1. 認(rèn)定案件事實(shí)，閱卷是根本。

刑事案件最公平的地方在于，公訴人也好、律師也好，法官也好，所有人面前都是同一套證據(jù)材料，所有人對(duì)于案件事實(shí)的歸納、觀點(diǎn)的提出，都只能基于這套證據(jù)材料。所以誰(shuí)最熟讀卷宗，誰(shuí)就占有先機(jī)，誰(shuí)就俯瞰全局。卷宗的重要性，相當(dāng)于考前老師給的題庫(kù)、劃的重點(diǎn)，反復(fù)看、反復(fù)練，才能得高分。一位律師在閱卷上所花的時(shí)間，應(yīng)當(dāng)要占到他辦理這個(gè)案件總時(shí)間的百分之七十以上。

十一年前，我還是一名書(shū)記員的時(shí)候，標(biāo)準(zhǔn)的刑事卷宗基本都是兩冊(cè)，一冊(cè)為證據(jù)卷，一冊(cè)為文書(shū)卷，少數(shù)是三冊(cè)，多了一個(gè)補(bǔ)充偵查卷。隨著我年歲的漸長(zhǎng)，刑事卷宗冊(cè)數(shù)和厚度也日漸豐滿，動(dòng)輒幾十上百卷，不上十卷的都不好意思稱自己是復(fù)雜案件。

那么，面對(duì)堆積如山的卷宗，如何閱卷呢？以前聽(tīng)人說(shuō)讀書(shū)有兩個(gè)階段：先把書(shū)讀薄，再把書(shū)讀厚。我認(rèn)為，閱卷也分三個(gè)步驟：通讀、精讀和摘要。

拿到一個(gè)案件，先讀一遍起訴書(shū)，了解公訴機(jī)關(guān)指控的核心事實(shí)和罪名。之后，開(kāi)始看案卷，從第一頁(yè)開(kāi)始看，懷著讀小說(shuō)的心情和好奇心，了解整個(gè)故事脈絡(luò)和各方說(shuō)法，基本掌握本案有哪些證據(jù)，然后剔除無(wú)關(guān)證據(jù)（把與本案無(wú)關(guān)的卷宗撿出來(lái)放到一邊）。這是第一遍通讀。

再看一遍起訴書(shū)。心中裝著起訴書(shū)，帶著問(wèn)號(hào)，再跳讀、精讀一遍已經(jīng)篩選過(guò)的案卷。起訴書(shū)指控的事實(shí)是否都有證據(jù)支持？證據(jù)之間是否能相互印證形成證據(jù)鏈條？證據(jù)鏈條是否閉合？是否存在合理懷疑？

第三遍把關(guān)鍵證據(jù)、核心證據(jù)進(jìn)行摘要、提煉、羅列，重新構(gòu)建案件事實(shí)。這種構(gòu)建，有可能是公訴機(jī)關(guān)指控事實(shí)基礎(chǔ)上對(duì)于重要事實(shí)、細(xì)節(jié)的補(bǔ)充，有可能是對(duì)指控事實(shí)的糾偏，也有可能是推倒重建。

大部分的疑難、復(fù)雜案件，其實(shí)說(shuō)到底，都是事實(shí)之辯。只要事實(shí)明晰、確定，基本結(jié)局已定。一方面，事實(shí)自有其萬(wàn)鈞之力，在它面前，任何狡辯都是蒼白的、滑稽的。另一方面，司法的過(guò)程，是一個(gè)將事實(shí)與法律契合的過(guò)程，從具體事實(shí)到法律事實(shí)，從法定事實(shí)到法律適用。只要緊緊抓住了“事實(shí)”這個(gè)牛鼻子，一切迎刃而解。所謂“他強(qiáng)由他強(qiáng)，清風(fēng)拂山崗；他橫由他橫，明月照大江。”

2.發(fā)表觀點(diǎn)可以有情懷，但不要只有情懷；可以煽情，但不要只有煽情。

法律不外乎天理人情。這是對(duì)大原則的理解和把握。但是法律人，在運(yùn)用法律進(jìn)行辯護(hù)的過(guò)程中，在適用法律進(jìn)行裁判的過(guò)程中，還是要從具體規(guī)定著手，從定罪量刑的事實(shí)、情節(jié)和法律規(guī)定著手，這是法律落地的環(huán)節(jié)，也是法治的真正內(nèi)涵。那就是一切有具體的法律規(guī)定可依，一切有具體規(guī)定的必依，而不是言之無(wú)物，純喝雞湯。

每當(dāng)聽(tīng)到律師義正言辭、痛心疾首地高呼“我們辦的不僅是案件，還是別人的人生”，我都很想說(shuō)，能不能先給我說(shuō)說(shuō)案件，可是你通篇只有抒情散文，你讓我如何思考人生。

這樣的律師，是典型的沒(méi)有做庭前準(zhǔn)備工作，所以無(wú)法從具體案情出發(fā)引出觀點(diǎn)。

曾經(jīng)開(kāi)了一宗幾十卷、十幾人的破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，開(kāi)了兩天庭，第二天開(kāi)到晚上七點(diǎn)結(jié)束。等著被告人簽筆錄的間隙，一名資深的刑辯老律師跟我閑聊“你們工作真辛苦啊。這些卷宗，你們是實(shí)實(shí)在在都要看的。我們就不一樣，我只隨便翻了翻，我在法庭上就能說(shuō)很多。”那天他在庭上確實(shí)是洋洋灑灑說(shuō)了一個(gè)小時(shí)，可是他到底說(shuō)了什么，現(xiàn)在回憶起來(lái)，真是一個(gè)觀點(diǎn)也想不出來(lái)。

所有的技巧都是為事實(shí)服務(wù)的，所有的情懷、煽情，都是在事實(shí)基礎(chǔ)上的提煉升華，起著錦上添花、畫(huà)龍點(diǎn)睛的作用，千萬(wàn)不要本末倒置，喧賓奪主。

3.有底線、有良知，不要強(qiáng)行顛倒黑白。

法庭是一個(gè)講證據(jù)的地方。如前所述，所有參與者面前是同一套證據(jù)。所有事實(shí)的歸納都是基于證據(jù)的提煉。任何信口雌黃、顛倒黑白的行為，如果是出于執(zhí)業(yè)律師之手，是讓人唾棄的。盡管，律師的職業(yè)倫理是盡可能地維護(hù)己方當(dāng)事人的利益，但是，作為一名專業(yè)法律人，也有最基本的素養(yǎng)要求，那就是嚴(yán)謹(jǐn)、客觀、真實(shí)。

某些時(shí)候，某些問(wèn)題，對(duì)己方不利，你可以有技巧地不說(shuō)話，但是不要言之鑿鑿說(shuō)假話；更不要為了推脫己方責(zé)任，往被害人身上潑臟水。這種行為，除了激化矛盾、引發(fā)輿論嘩然、引起法官憤怒（很多法官認(rèn)為有些律師的信口雌黃是在侮辱法官智商）以外，對(duì)于案件的最終處理結(jié)果，有百害而無(wú)一利。你的巧舌如簧，貌似贏了，其實(shí)輸了。有些重刑案件，法官當(dāng)庭宣判，頂格量刑，我相信，一定程度上體現(xiàn)出了法官對(duì)于辯護(hù)觀點(diǎn)和辯護(hù)策略的評(píng)價(jià)。

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